劳动者没签劳动合同是不是真的就白干了？

现实困惑

小吴是一名刚刚大学毕业的应届生。为了能找到一份和专业对口的工作，他花了大量时间和精力，但总是在一次次的面试或复试中失败。毕业两个月后，才有一家软件公司决定聘用他。这家公司与小吴理想中的公司有一定差距，但是因为毕业两个多月了还没找到工作，所以小吴决定先到这家公司上班。他第一天来公司，老板给他简单介绍了工资待遇和一些工作要求，并没有接收他的档案、与他签订劳动合同。在这工作了半个月之后，小吴收到另一家公司发来的录用通知，待遇比这家公司好很多，小吴决定马上辞去现在的工作。当小吴找到老板辞职时，老板同意他辞职，但拒绝支付小吴半个月的工资，老板说小吴提出辞职是违约行为，工资作为违约金被扣除。小吴听了很不满。在这半个月内，小吴刚刚给公司设计完一套新的单机游戏。按照当时的约定，公司应该给小吴游戏所创利润2%的提成。现在因为他要辞职，公司不仅不给提成，就连他的工资也不发了。小吴想去有关部门讨说法，但一想到自己与公司没有签订劳动合同就底气不足。难道没签订劳动合同就真的白干了么？

律师答疑

我国对企业招用员工的要求是：双方必须在平等自愿、协商一致的基础上签订书面劳动合同，以此作为确立劳动关系，履行权利义务、维护合法权益的依据。同时，劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第17条规定：“用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖延不订立劳动合同，劳动行政部门应予以纠正……”由此可知，我国法律是承认事实劳动关系的。因此，虽然小吴与某软件公司没有订立劳动合同，但双方事实上已经形成了劳动关系，小吴的合法权益应当受到法律保护。当小吴与某游戏软件开发公司因解除合同的违约责任、工资发生争议时，小吴可以向劳动仲裁委员会申请仲裁处理，假如对仲裁裁决不服的还可向人民法院起诉。虽然小吴没有劳动合同证明自己与软件公司之间的劳动关系，但只要能够提出其他证据（比如考勤表）证明他确实和某软件公司有事实劳动关系即可。

小吴虽然未与软件公司签订劳动合同，但双方之间已经形成了事实上的劳动合同关系，根据我国《劳动法》第24条的规定，如果双方协商一致，可以解除劳动合同。而且双方也没有约定试用期，因此不能按照《劳动法》第32条第（一）项关于“劳动者在试用期间可随时解除劳动合同”的规定，随时解除劳动合同。

另外，由于小吴和某软件公司未签订劳动合同，也未约定劳动期限，也不存在违约责任的约定，所以小吴提出解除劳动合同也并不构成违约，更不用说什么违约金了，因此，某软件公司扣发小吴半个月工资作为违约金的行为是不合法的。软件公司应当按月支付小吴半个月工资和2%的提成。

法条链接

《中华人民共和国劳动法》

第二十四条　经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。

第三十一条　劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。

第三十二条　有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：

（一）在试用期内的；

（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；

（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。

《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》

17．用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖延不订立劳动合同，劳动行政部门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的，应按劳动部《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发〔1995〕223号）的规定进行赔偿。

《中华人民共和国劳动合同法》

第七条　用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。