一 前言：法治国没收的法律装备

“任何人都不得保有犯罪所得，为普世基本法律原则。犯罪所得之没收或追征，在于剥夺犯罪行为人之实际犯罪所得（原物或其替代价值利益），使其不能坐享犯罪之成果，以杜绝犯罪诱因，可谓对抗、防止经济、贪渎犯罪之重要刑事措施，性质上属类似不当得利之衡平措施，着重所受利得之剥夺。”^[2]台湾剥夺犯罪所得新制，即“刑法”第38条之一以下的犯罪所得没收新法^[3]，于2015年12月17日修正通过，2016年7月1日开始施行。立法者此举，“重新打造台湾‘刑法’的没收体系并转向‘经济刑法’的制裁手段，可以说是，‘一举从DOS版转型到WIN版的浩大工程’，堪称台湾‘刑法’前所未见的‘百年变革’”。^[4]

台湾犯罪所得没收新法的立法形成，深度仰赖德国《刑法》（StGB），仿效层面，广及该国没收法律体系、论证理论和司法裁判。单以台湾“刑法”第38条之一犯罪所得没收基本条款为例，该条文修正理由多次提及德国法，如“参照德国刑法第七十三条第二项”“爰参考德国刑法第七十三条第一项、第二项，增订第四项”“为优先保障被害人因犯罪所生之求偿权，参考德国刑法第七十三条第一项，增订第五项”。就在台湾主管机关结合学者之力，费劲比照德国规格重新打造的台湾“没收法”^[5]刚出厂上路之际，德国方却继续推进，展示全新、更全面的犯罪剥夺规格，打算彻底改革德国没收法制。

2016年3月9日，德国联邦司法暨消费者保护部（Bundesministerium der Justiz und für Verbraucherschutz，一般简称司法部）提出长达118页的《刑法财产剥夺改革法案》（Gesetz zur Reform der strafrechtlichen Vermögen-sabschöpfung）司法部草案（Referentenentwurf，RefE）^[6]，联邦政府7月21日通过以司法部草案为基础的128页政府版草案（Regierungsentwurf，RegE）^[7]，9月8日送交德国国会审查。经各方审议，德国国会对政府版草案略加修正，2017年3月23日三读通过，隔日呈交联邦参议院审查。参议院3月31日决议不对新法提出反对意见后^[8]，4月13日经德国总统签署，《联邦法律公报》于4月21日公布^[9]，新法定于2017年7月1日施行（Art.8 des Gesetzes zur Reform der strafrechtlichen Vermögensabschöpfung）。

德国《刑法财产剥夺改革法案》的立法背景为何呢？法案开宗明义地说，“大部分犯罪，目的在获取违法之财产利益。是以，持久之打击犯罪，需要有效的刑法财产剥夺。为达成此目标，法院、检察署及其他侦查机关需要一套对犯罪所得可进行有效、法治国没收（rechtsstaatliche Einziehung）的法律装备”。^[10]德国政府评估，德国没收旧法并未跟上刑法剥夺财产的高度刑事政策重要性。虽然德国《刑法》有犯罪所得没收制度，《刑事诉讼法》（StPO）有对应的扣押及假扣押作为保全手段，想象上，刑事司法——至少原则上——有一套缜密的犯罪所得剥夺模式。然而，德国政府认为，“这套法规极度繁杂和模糊，此外也承受诸多法律疑问，尤其是涉及被害人偿还的事实及法律问题。由于法规的复杂性，面对着工作负担持续攀升的刑事司法，经常不得不放弃财产剥夺措施。此种状况，于刑事政策上及从正义观点视之，均不令人满意”。^[11]

德国新法的立法理由表示，此次修法立法目的^[12]，在于根本性改革、简化犯罪所得没收法制，而改革计划的核心，是全新的被害人偿还规定，亦即，新法施行后，犯罪被害人请求权原则上在刑事执行程序中才获得满足。^[13]除此之外，新法以没收事后发现之财产、承认事后独立没收、放宽犯罪所得之扩大没收，以及增订财产来源不明之没收等措施，填补旧法的剥夺漏洞，并且将《欧盟保全与没收犯罪工具与犯罪所得之指令》（Richtlinie über die Sicherstellung und Einziehung von Tatwerkzeugen und Erträgen aus Straftaten in der EU，简称《欧盟2014/42/EU没收指令》）^[14]转化成德国内国法。^[15]

德国新法改革涵盖《刑法》《刑事诉讼法》与若干特别法之修正，单单合并计算前两者的修正条文即有上百条，是德国犯罪所得没收自1975年于刑法全面——有别于过往仅零星适用于某些犯罪——实施以来^[16]，最大规模的变革。这套被寄予厚望的“法治国没收的法律装备”，乃以《刑法》犯罪所得没收规定为改革出发点，在维持剥夺犯罪所得具有准不当得利性质^[17]之观念下，其解构没收旧法^[18]——尤其是德国《刑法》第73条——并新增条文。新法架构下，《刑法》总则编之没收规范共计10个条文（§§ 73，73a-73e，75，76，76a，76b StGB）^[19]：第73条“正犯或共犯犯罪所得之没收”、第73a条“正犯或共犯犯罪所得之扩大没收”、第73b条“第三人犯罪所得之没收”、第73c条“没收替代价额/追征”、第73d条“犯罪所得数额之认定与估算”、第73e条“犯罪所得没收与追征之排除”、第75条“没收效力”、第76条“事后追征”、第76a条“独立没收”与第76b条“犯罪所得扩大没收与追征之时效”。

上述任何一个条文均能单独成为一篇专论研究对象。^[20]鉴于德国《刑法财产剥夺改革法案》的高密度立法质量，本文仅能以犯罪所得没收之基础规定（§§ 73，73c，73d，73e，75，76 StGB）为综览范围，至于各条文评论与特殊没收类型之说明（即犯罪所得之扩大没收、第三人犯罪所得没收、独立没收：§§ 73a，73b，76a，76b StGB），都另待他文介绍与评析利弊。以下，本文依犯罪所得没收审查体系之排列顺序^[21]，先综览新法基本规格（二），其次介绍犯罪所得没收或追征之排除的新规定——被害人请求权消灭、善意第三人过苛（三），以及没收效力（四），文末，交代本文之结语（五），最后以“附论”方式，略述德国犯罪所得新制对台湾地区有关规定之启发意义。附带一提，为区分德国2017年7月1日新法施行前之旧《刑法》（StGB a.F.），以下所称德国新法，若无特别标示，专指新修正的德国《刑法》（StGB）。